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企业对外经营中怎样起草或者审阅,避免合同风险,北京企业法律顾问律师

发表日期:2017-10-24
企业对外经营中怎样起草或者审阅,避免合同风险,北京企业法律顾问律师 当前,企业的性质、种类、背景比较复杂,有关部门的管理不到位现象比较普遍。在此情况下,为防范欺诈行为,减少交易风险,非常有必要考虑交易对方的主体资格、履行合同能力、信用情况等。
一、注意订立合同时对象的主体资格
当前,企业的性质、种类、背景比较复杂,有关部门的管理不到位现象比较普遍。在此情况下,为防范欺诈行为,减少交易风险,非常有必要考虑交易对方的主体资格、履行合同能力、信用情况等。主体资格方面应当查看一下对方的营业执照和企业参加年检的证明资料。不能仅凭其名片、介绍信、工作证、公章、授权书、营业执照复印件等证件,有的企业因连续两年不参加年检而已被工商部门吊销营业执照,如果你稍一疏忽,就可能掉进一些别人设置的陷阱。
二、注意用词严谨
书写合同应依据谈判的原始文件进行,是对谈判内容严格、准确的文字表达,所以应避虚就实。就实就是全面、严谨、准确地以文字表达谈判内容及其实质。避虚就是在书写中应尽量避免使用虚词、弹性语词,如“尽可能”、“以最大努力”、“争取”等等
还有一个案例,原告甲乙口头约定,由乙向甲借款五万元。后来,乙归还了部分借款,甲为乙出具一张凭据“还欠款一万元”。后来,甲因乙迟迟不归还余款,遂向法院起诉,要求乙归还余款4万元。这就出现了两种理解方法:一种认为,甲为乙出具的是一张收条,其真实意思是,实际收到了乙归还的欠款1万元,乙仍然欠款4万元,这里的“还”应读为HUAN;另一种意见认为,甲出具的条子是一张证明,它证明了,甲与乙之间现存的欠款标的额,此处的“还”应当读为HAI,意思为,乙还有1万元未归还,故应判令乙归还甲1万元。
某一合同中有这样一条:“合同生效后不得超过45天,乙方应向甲方缴纳××万美元的履约保证金。……超过两个月如未能如期缴纳,则合同自动失效。”这里“两个月”究竟从哪一天开始算起,是合同生效之日开始算起?还是合同生效45天以后算起,写得不明确。
某化肥厂从日本引进一套化肥设备,合同有这样一条:“ 某管线采用不锈钢材料”。没有具体指明管线应包括阀门、弯管、接头等。结果,在合同履行中,日方认为管线只指管子,我方则认为包括其他,但由于合同没能写明,也无从交涉,干吃哑巴亏。
以上事例说明,一定要注意合同的用词,在有些合同上,往往是一字千金。马虎不得。
三、价格条款需要明确
1、首先,钱款要大写
2、其次,标明货币单位
合同中,钱款的规定往往是最为重要的,要注意标注好货币单位,合同的价款,1000元,到底是美元还是人民币,还是日元?他们之间的差别非常大。在国内合同中可能大家不会有太大的分歧,但是,签订外贸合同时,这些用词就要注意了。
3、再次,要列明单位价格
有的企业在签订商品买卖合同中,标的是多类商品,但却只在合同中明确各类商品的总价款,而不确定具体每种商品的单价,如果其中某个批次出现问题,就容易产生纠纷。
4、最后,支付条款
提到钱款就要提到另一个问题,支付。比如在协议中我们通常会写:货到付款。其实这是一个很模糊的条款,如果有多批货物,是收到第一批的时候付款,还是收到全部或在付款?是当天一次性付清全部货款,还是分期分批支付,是现金支付,还是通过银行办理转帐结算?
四、在合同中明确违约金和赔偿金计算方法
《合同法》虽然规定一方违约,另一方可以向其追索违约金和赔偿金,但如果合同中没有明确违约金的数额,法院就会视为双方当时放弃违约金权利,而不予支持。对赔偿金计算方法作出明确约定,有利于以后发生争议后迅速确定赔偿金额。所以,必须在合同中约定违约金条款。在我们签订合同的时候,可以计约定违约金,由约定定金,则一旦对方违约,我们可以自由选择适用定金或者违约金,选择的方法是看哪一个赔偿的数额比较高。
五、确定争端解决方式
1、仲裁还是诉讼
费用、时间、自由度、公开性等
2、怎样订立仲裁条款
有的合同在约定仲裁事项时,只是笼统的写一旦发生纠纷在甲方(或乙方)所在地仲裁部门解决。这样的仲裁条款只是约定了仲裁地点而对仲裁机构没有约定,实际上不具有任何法律效力。根据仲裁法的规定,当事人在订立仲裁协议或约定仲裁条款时,应当选定仲裁委员会。所以对仲裁机构必须写具体的名称,如广州仲裁委员会、中国对外贸易仲裁委员会。如果没有写具体名称,发生纠纷后只能由当事人协商签订补充协议予以明确,协商不成原仲裁协议或合同仲裁条款无效。
六、确定管辖机构
根据《民事诉讼法》有关规定,合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反诉讼法中对级别管辖和专属管辖的规定。在签订合同时,双方一般比较友好,比较容易达成一致意见,如果事先确定了管辖法院,就不必在以后为争管辖法院而斗的你死我活了。特别是外资企业,更要注意,因为外资企业的涉外业务相对比较多,可能涉及的合同连接点也多,选择不同的管辖法院,对缩小诉讼成本,保存证据,乃至赢得诉讼都有重要的意义。
确定管辖机构有什么好处呢?除了一些灰色的司法关系方面的原因,还有比如我们同山西的签订一批手机的合同,现在出现了争议。如果我们的合同实现选定在广州市的某个法院来解决争议,就要比在山西的某个法院要方便得多,否则我们需要有人一趟一趟的往山西跑,出差要费用,和法院传递资料要时间,等等会造成很多的麻烦,如果山西法官说几句方言,我们都听不太懂,这个官司怎么打?
七、确定适用法律
这个条款与涉外的合同有关,简单说一下:具体使用哪国法律,对于解决纠纷非常关键。对于同一事情,不同国家往往有不同的法律规定,而作为仲裁机构,甚至作为法院,在法律没有禁止的情况下,往往会支持适用双方签订合同时约定的法律,所以,选择适用法律,对合同双方当事人来说,非常重要。选择北京律师,刑事辩护律师,影视律师,企业法律顾问,北京律师事务所,关注最新法制动态,新刑法全文请选择北京浩伟律师事务所
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