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北京建筑工程法律顾问律师咨询-工程转包的法律责任

发表日期:2012-3-15
北京建筑工程法律顾问律师咨询-工程转包的法律责任 转包是指承包单位不行使承包者的管理职能,将所承包的工程完全转手给他人承包的行为。转包形式有两种:一种是承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人;另一种是承包单位将其承包的全部工程肢解后,以分包的名义
北京建筑工程法律顾问律师咨询-工程转包的法律责任 

一、工程转包与形式   
     
        转包是指承包单位不行使承包者的管理职能,将所承包的工程完全转手给他人承包的行为。  

        转包形式有两种:一种是承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人;另一种是承包单位将其承包的全部工程肢解后,以分包的名义转包给他人即变相的转包。二者只有形式的不同,并无实质的区别。因此,建设部明确规定,承包单位在承接工程后,对该工程不派出项目管理班子,不进行质量、安全、进度管理,不依照合同法约定履行承包义务,无论将工程全部转包给他人,还是以分包的名义将工程肢解后分别转包给他人的,均属转包行为。  



二、转包的危害  

1、容易造成建筑企业投机行为,致使真正投入到工程上的资金不足,容易发生建筑工程质量与安全事故等;  
2、转包后,承包方的建筑施工企业会因材料、劳务、工程款等争议卷入工程纠纷,甚至进入法律诉讼;  
3、非法转包合同法律明令禁止,合同无效,一旦发生纠纷有可能出现审价程序,并出现工程亏损。  

三、转包案件的一般处理  
      
        根据《合同法》第58条之规定:“合同无效或者被撤消后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应责任。”由于建筑施工合同的特殊性,处理因转包合同纠纷而产生的案件时,只能是折价补偿。建筑工程已经完工且质量合格,发包方应当按照已完工程的实际造价支付给施工企业相应价款。合同已经履行但尚未完工的工程,应当对已完工程的造价予以鉴定,建设单位应当按照已完工程的实际造价支付给施工企业相应的价款。  
     
        对于因无效合同造成的经济损失,应根据双方当事人,转包方和接受转包方的过错程度和责任大小,确定应当承担的赔偿数额。因无效合同造成损失范围,一般包括窝工停工费、机械设备调遣费、倒运费、建筑材料和构件积压费、保管费、机械设备闲置费、租赁费、临时设施建造费、利润、有关费用调整、定额保管费税金等直接与该工程有关而独立发生的费用等。一般来说,转包方和接受转包方对转包行为的违法性都是明知的,受经济利益的驱动明知而故犯的。因此,双方均有过错,均应承当相应责任。  

        此外,承包单位将承包的工程转包或者违反建筑法的规定进行分包的,转包合同无效。转包方根据合同取得的利益或者约定取得的利益,属非法所得,依照最高人民法院司法解释及《建筑法》第67条的规定,应予没收。
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