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中外合资经营企业设立条件与要求

发表日期:2013-3-4
中外合资经营企业设立条件与要求
  1、互、投资总额。中外双方按照项目要求拟定的资金需求总量,是合营企业合同、章程中规定的所要需投入建设资金和流动资金的总和。(包括借款)
  2、注册资本。中外各方个人缴出资额之和。概念(略)
  两者比例:
  ① 300万以下:70%
  ② 300-1000万:50% 420万以下,不低于210万
  ③ 1000-3000万:40% 1250万以下,不低于500万
  ④ 3000万以上: 1/3 3600万以下,不低于1200万
  3、中外双方投资比例。一般外方不低于25%,特殊情况报国家重批。特殊的如石油化工、铁路等。
  4、出资缴付的时限。(认缴利)
  ①合同约定一次缴清的,应自登记之日起六个月缴清。
  ②合同约定分期缴付的,第一期出资不低于各自认缴额15%,且应在登记之日起三个月缴清。
  94年11月13日外经贸、国家局《关于进一步加强外商投资企业审批和登记管理有关问题的通知》[工商企(94)305号]规定
  ① 50万以下(含):执照核发之日起1年内缴齐。
  ② 50-100万(含):执照核发之日起1年半内缴齐。
  ③ 100-300万(含):执照核发之日起2年内缴齐。
  ④ 300-1000万(含):执照核发之日起 3年内缴齐。
  ⑤ 1000万以上:由审批机关根据实际情况审定。
  逾期不缴付的,按国家法规的规定,①视同合营企业自动解散,批准证书自动失效,企业应办理注销登记;②不办理注销的,由登记主管机关吊销其营业执照。对未完全缴付的,审批机关可以撤消批准证书,企业应办理注销。③ 不办理注销的,登记主管机关可以吊销营业执照。④一方守约一方违约的,视同违约方自动退出,守约方可以申请解散合营企业,也可以申请另找其他合营者。同时,守约方可依法要求违约方赔偿损失。
  《公司法》24条股东可以用货币,也可用买物、工业产权、非专利技术、 土地使用权作价出资。
  5、出资方式。我国法律规定,中外合资经营企业的合营各方确定出资比例后,出资可以采取以现金,也可以用实物、工业产权、专有技术、土地使用权等作价出资。
  ①现金。中国合营者以人民币现金出资;外国合营者以外币出资。需要折算成其他币种的;以缴款当日中国国家外汇管理局公布的外汇牌价折算。
  ②实物。除现金投资外,合营者可以用建筑物、厂房、机器设备或其他物料作价出资。合营外方出资的设备、物料应是同时期国际上先进的,是生产所必须;且我国又不能生产的,其作价不得高于同类产品当时国际市场价格。中方合营者以提供场地使用权或实物作价进行合资的,如涉及国有资产,需依据国家法律、法规的规定,经评估机构评估后;由国有资产管理部门确认。
  ③工业产权。外国合营者如以商标、专利技术或专有技术折价出资,必须符合下列条件之一:
  (1)能生产我国急需的新产品或出口适销产品;
  (2)能明显改进现有产品的性能、质量和提高生产效率;
  (3)能明显节约能源、原材料。
  外国投资者以工业产权或专有技术出资的,应提供相关技术资料、证明材料。与中国合营者平等协商,签订作价协议,并应报经审批机关和主管部门审查批准。中国合营者以工业产权作价出资,涉及国有资产的,应经评估机构评估,并经有关部门批准。
  6、资本转让。中外合营者的任何一方在合营过程中可以将自己的股权转让给第三者。可以是部分或全部,但须经合营他方同意;并经原审批机关审查批准,且合营地方有优先购买权,转让给第三者的条件不得比向合管他方转让的条件优惠。
  7、资本验证。中外合资经营企业无论是以资金或以实物、工业产权进行出资,资金或实物到位后,按规定应由中国注册会计师进行验证,出具验资证明(验资报告),合营企业依据验资证明发给合营各方出资证明书。
  六、中外合营企业的组织机构与内资公司不同:不设立股东会,只设立董事会。
  (一)董事会是企业的最高权力机构。董事会根据平等互利的原则,决定合营企业的重大问题。该规定决定了中外合资经营企业董事会的最高权力机构的性质和地位。中外合资经营企业之所以不设股东会是由其自身的特点决定的:
  1、实践中,股东数量较少,一般为两个股东。故没有必要设股东会。
  2、中外合资经营企业董事会议事的基本准则是平等互利的原则;投资各方不论投资太小,议事规则仍遵循以平等协商解决的方式处理投资者之间的矛盾和问题,这种解决问题的方式也决定了没有设立股东会的条件和必要。
  3、中外合资经营企业董事的名额分配由中外双方参照出资额的比例进行商定,董事会成员已能代表各自出资者的利益;这也是没有必要成立股东会的原因。
  (二)董事会的组成。中外合资经营企业董事会应由董事长、副董事长和若干董事组成。董事会的性质和地位。决定了中外合资各方对董事会组成的关心程度。董事会的性质和地位,决定了中外合资各方对董事会组成的关心程度,中外合营各方均重视董事会人数董事名额分配,包括董事长、副董事长及董事的产生。
  1、董事会人数。《中外合资经营企业法》对中外合资经营企业董事会人数未作具体规定。原则规定董事会人数由合营各方协商确定,并在合同、章程中明确。法律对企业董事会的人数仅作了不得少于3人的规定、从实践中看,目前在我国设立的中外合资经营企业人数一般在3-7人左右。根据实践的经验,董事会人数以奇数为佳,以利表决。同时考虑到董事会召集的难度,董事会人数不宜过多;以体现精简、节约、效能的原则。
  2、董事名额的分配。按《中外合资经营企业法实施条例》第34条的规定, 董事名额分配由合营各方参照出资比例协商确定。确定的中外方董事分别由合 营各方委派和撤换。董事任期为四年,经合营各方继续委派可以连任。董事长和副董事长由合营各方协商确定;也可以由董事会选举产生,一方担任董事长的,他方担任副董事长。
  3、董事的职权。董事会作为中外合资经营企业的最高权力机构,其主要 职责是讨论决定企业的一切重大问题。其职权,一般在企业章程中多次明确。但其职权中如按《合资法》属法定职权的,不能突破。具体内容(略)
  《公司法》第45条,董事会3-13人;68条国有独资董事会3-9人;112 条股份公司5-19人。
  4、董事会议事规则。董事会的议事规则是对董事会行使职权的规范,在企业章程中应予以明确规定。
  《中外合资经营企业法》及其实施条例对董事会议事规则作出了原则性规定,主要包括以下几个原则:
  (1)平等原则。董事会决定问题,要以充分讨论和协商为基础。对某些 分歧较大的问题;要让各董事成员充分发表意见;不能草率作出决定,应充分体现平等的原则。
  (2)三分之二以上董事出席会议方能议事决定问题的原则。《中外合资经营企业法实施条例》第三十五条规定:“董事会会议应有三分之二以上董事出席方能举行。董事不能出席,可出具委托书委托他人代表其出席和表决。”
  (3)特别重大问题实行董事会一致通过的原则。《中外合资经营企业法》第三十六条规定;下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议:
  ① 合营企业章程的修改;
  ② 合营企业的中止、解散;
  ③合营企业注册资本的增加、转让;
  ④合营企业与其他经济组织的合并;
  ⑤合营企业章程规定的其他需要董事会一致通过的事项.
  (4)其他事项由章程规定议事规则的原则。除董事会议事规则中规定的必须经董事会一致同意方可作决议的重大事项外,其他事项的议事规则应在章程中明确规定,可以规定三分之二以上董事通过可作出决议,也可以规定过半数通过即可等等。
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