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北京企业法律顾问律师咨询-个人独资企业的设立条件和程序

发表日期:2013-3-13
北京企业法律顾问律师咨询-个人独资企业的设立条件和程序 根据独资企业法第8条的规定,设立独资企业须具备以下五个方面的条件:一、投资人为一个自然人。个人独资企业的投资人必须是一个人,而且只能是一个自然人。此处所称的自然人只能是具有中华人民共和国国籍的自然人

北京企业法律顾问律师咨询-个人独资企业的设立条件和程序  
   
根据独资企业法第8条的规定,设立独资企业须具备以下五个方面的条件:  

一、投资人为一个自然人 
        个人独资企业的投资人必须是一个人,而且只能是一个自然人。此处所称的自然人只能是具有中华人民共和国国籍的自然人,不包括外国的自然人,所以外商独资企业不适用独资企业法,而适用外资企业法。  

二、有合法的企业名称 
        如前所述,独资企业享有名称权和商号权。独资企业的名称应当与其责任形式及所从事的营业相符合。企业的名称应遵守企业名称登记管理规定。企业只准使用一个名称,在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似。独资企业的名称中不得使用“有限”、“有限责任”字样。  

三、有投资人申报的出资 
        一定的资本是任何企业得以存在的物质基础,独资企业也不例外。但由于独资企业的出资人承担的是无限责任,而并不是仅以出资额为限承担责任,对与之进行交易的第三人并无所虞,故独资企业法不要求个人独资企业有最低注册资本金,仅要求投资人有自己申报的出资即可。这一规定便于独资企业的设立,有利于独资企业的发展。  
   
四、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。  
        这是个人独资企业存续与经营的基本物质条件,必备不可。至于经营场所与经营条件的规模与数量等原则根据各企业不同情况来确定。  

五、有必要的从业人员 



设立程序 
   
个人独资企业的设立采取直接登记制,即设立独资企业无须经过任何部门的审批,而由投资人根据设立准则直接到工商行政管理部门申请登记。  

一、个人独资企业设立申请 
   
        个人独资企业的申请人是个人独资企业的投资人。投资人也可以委托其代理人向个人独资企业所在地的登记机关申请设立登记。投资人申请设立独资企业,应向登记机关提交下列文件:  
   
1、设立申请书。设立申请书应包括下列事项:  
(1)企业的名称和住所(个人独资企业以其主要办事机构所在地为住所);  
(2)投资人的姓名和居所;  
(3)投资人的出资额和出资方式;  
(4)经营范围。  
2、投资人身份证明。  
3、生产经营场所使用证明等文件。  
由委托代理人申请设立登记的,应当出具投资人的委托书和代理人的合法证明。  

二、登记机关核准登记与企业成立 
   
        个人独资企业实行准则设立的原则,即个人独资企业依个人独资企业法规定的条件设立。登记机关应当在收到设立申请文件之日起15日内,对符合个人独资企业法规定条件者,予以登记,发给营业执照;对不符合个人独资企业法规定条件者。不予登记,并给予书面答复,说明理由。个人独资企业营业执照的签发日期为独资企业的成立日期。  

个人独资企业分支机构的设立 
   
独资企业的分支机构是指独资企业在住所地以外设立的从事业务活动的办事机构。独资企业分支机构的设立与登记程序与独资企业的设立程序大体相同。  
   
1、
设立申请与登记。个人独资企业欲设立分支机构的,由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记,领取营业执照。  
2、登记备案。个人独资企业分支机构经核准登记后,应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的原登记机关备案。  
3、个人独资企业分支机构民事责任的承担。企业的分支机构是企业的一部分,其产生的民事责任理应由企业承担。由于投资人以其个人财产对个人独资企业的债务承担无限责任。所以,个人独资企业分支机构的民事责任实际上还是应由投资人承担。  

个人独资企业的变更 
   
        个人独资企业的变更是指个人独资企业存续期间登记事项发生的变更。如企业名称、住所、经营范围、经营期限等方面发生的改变。独资企业应当在作出变更决定之日起的15日内依法向登记机关申请办理变更登记。个人独资企业登记事项发生变更时,未按个人独资企业法规定办理有关变更登记盼。责令限期办理变更登记;逾期不办理的,处以2000元以下的罚款。  

投资人及事务管理  个人独资企业的投资人 
   
一、个人独资企业投资人的条件  
   
        由于个人独资企业具有投资主体的单一性、经营管理的直接性的特点,与公司大为不同,所以个人独资企业法没有对企业的组织机构作出具体规定,而是集中在投资人的条件以及企业设立的事务管理。个人独资企业投资人,是指以其财产投资设立独资企业的自然人。投资人只能是一个自然人;投资的财产必须是私人所有的财产。关于独资企业投资人的条件,个人独资企业法并未规定其积极条件,而只规定了其消极条件,即不得成为独资企业投资人的条件。该法第16条规定:法律、行政法规禁止从事营利性活动的人,不得作为投资人申请设立个人独资企业。这一规定表明,除法律、行政法规禁止从事营利性活动的自然人以外,其余自然人均可以作为个人独资企业的投资人。 

就我国现行法律、行政法规所禁止从事营利性活动的人包括:  
   
1、
法官,即凡取得法官任职资格、依法行使国家审判权的审判人员;  
2、检察官,即凡取得检察官任职资格、依法行使国家检察权的检察人员;  
3、人民警察;  
4、国家公务员。  
   
二、个人独资企业投资人的权利  
   
1、个人独资企业投资人对企业财产享有所有权。独资企业成立时的出资和经营过程中积累的财产都归独资企业的投资人所有。此处的财产主要是指企业的有形财产,如房屋、机器、设备、原材料等,不包括工业产权、专有技术等无形财产。  
2、个人独资企业的投资人的有关权利可以依法进行转让或继承。由于独资企业投资人的人格与企业的人格密不可分,企业财产所有权均归投资人,所以投资人对于企业财产享有充分和完整的支配与处置权,他可以将企业财产的某一部分转让给他人,也可以将整个企业转让给他人。同时,当投资人死亡或被宣告死亡时,其继承人可以依继承法的规定对独资企业行使继承权。  
   
三、个人独资企业投资人的责任  
        个人独资企业投资人对企业债务承担无限责任。依照个人独资企业法第18条的规定,个人独资企业在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的,应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。换言之,以投资人个人财产出资设立的,由投资人的个人财产承担无限责任;以投资人的家庭财产出资设立的,由投资人的家庭财产承担无限责任。由于我国目前尚无完善的财产登记制度,个人财产与家庭财产往往难以区分,实践中主要根据独资企业设立登记时在工商行政管理机关的投资登记来确定投资人是以其个人财产还是家庭财产来对企业债务承担责任。  

个人独资企业的事务管理 
   
一、个人独资企业事务管理的方式  

1、投资人有权自主选择企业事务的管理形式。个人独资企业事务管理主要有三种模式:  
(1)自行管理。即由个人独资企业投资人本人对本企业的经营事务直接进行管理。  
(2)委托管理。即由个人独资企业的投资人委托其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。  
(3)聘任管理。即个人独资企业的投资人聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。  
2、委托或聘用管理应签订书面合同。委托管理,须由投资人与受托人签订书面合同,明确委托的具体内容和授予的权利范围。聘用他人管理企业事务,须由投资人与被聘用的人签订书面合同,明确委托的具体内容和授予的权利范围。投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同,给投资人造成损害的,应承担民事赔偿责任。  
3、投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制,不得对抗善意第三人。  
   
二、受托人或者被聘用的管理人的义务  
   
受托人或者被聘用人应当履行诚信、勤勉义务,按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理。根据个人独资企业法第20条的规定,投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为:  
   
(1)利用职务上的便利,索取或者收受贿赂;  
(2)利用职务或者工作上的便利侵占企业财产;  
(3)挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人;  
(4)擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存;  
(5)擅自以企业财产提供担保;  
(6)未经投资人同意,从事与本企业相竞争的业务;  
(7)未经投资人同意,同本企业订立合同或者进行交易;  
(8)未经投资人同意,擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用;  
(9)泄露本企业的商业秘密;  
(10)法律、行政法规禁止的其他行为。  
投资人委托或者聘用的人员违反上述规定,侵犯个人独资企业财产权益的,责令其退还侵占的财产;给企业造成损失的,依法承担赔偿责任;有违法所得的,没收违法所得;构成犯罪的,依法追究刑事责任。  
   
三、个人独资企业的财务管理  
   
个人独资企业应当依法设置会计账簿,进行会计核算。  
   
四、个人独资企业劳动管理与社会保障  
   
1、个人独资企业招用职工的,应当依法与职工签订劳动合同,保障职工的劳动安全,按时、足额发放职工工资。  
2、个人独资企业应当按照国家规定参加社会保险,为职工缴纳社会保险费用。独资企业的职工社会保险主要包括养老保险、工伤保险和医疗保险等。  
3、独资企业的职工可以依法组建工会组织,以维护职工的合法权益,独资企业应当为本企业工会提供必要的活动条件。  
4、个人独资企业违反个人独资企业法的规定,侵犯职工合法权益,未保障职工劳动安全,不缴纳社会保障费用的,按照有关法律、行政法规予以处罚,并追究有关责任人员的责任。

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