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企业法律风险的分析与对策,北京企业法律顾问律师

发表日期:2017-7-25
企业法律风险的分析与对策,北京企业法律顾问律师 企业法律风险的概念。一般企业法律风险是指企业经营中由于不懂法律规则、疏于法律审查、逃避法律监管所造成的经济纠纷和涉诉给企业带来的潜在或已发生的重大经济损失。全球企业法律顾问协会中国事务委员会成员
      我国以部门规章的形式第一次对法律风险的概念给出定义是国务院国资委 04年6月1日颁布的《国有企业法律顾问管理办法》。该办法指出:企业法律风险是指在法律实施过程中,由于行为人做出的具体法律行为不规范而导致的,与企业所期望达到的目标相违背的法律不利后果发生的可能性。  
一、企业法律风险的概念   
一般企业法律风险是指企业经营中由于不懂法律规则、疏于法律审查、逃避法律监管所造成的经济纠纷和涉诉给企业带来的潜在或已发生的重大经济损失。   
全球企业法律顾问协会中国事务委员会成员吕立山认为:法律风险是公司面临的另一种商业风险。法律风险的原因通常是违反有关法律法规、合同违约、侵权(例如知识产权)、或怠于行使公司的法律权利等。法律风险带来的结果都是商业性的,或者导致花费增加,或者失去商机或商业优势,法律风险甚至可能灭顶之灾。    
笔者认为:企业法律风险是指企业在经济活动中由于没有正确地适用和实施法律而带来的一种不利的法律后果。它具有以下几个特征:   
第一:企业法律风险的主体是企业。这里的企业应做广义的理解,包括公司、法人和其他民事组织。   
第二:企业法律风险产生的原因是由于没有正确地适用和实施法律。包括违法行为、适用法律不正确全面、法律预防措施不到位。   
第三:企业法律风险所产生的是一种对当事人不利的法律后果,企业需承担相应的经济损失。 
二、企业法律风险的内容   
企业在市场经济中存在着各种法律风险,但综合起来企业最常遇见和急需重点解决的,主要体现在以下几方面:   
1、 企业设立中的法律风险。企业设立是一个企业诞生的前提条件,而法律对设立有着诸多的法律规定。包括注册资本、身份证明、产权证明等必备条件。其中注册资本就是一个关键因素,而注册资本不实和公司设立后抽逃注册资金就是公司设立时出现最多的问题,根据《公司法》的规定,出资人将由此承担民事、行政,甚至是刑事责任。   
2、 合同法律风险:指在合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中,合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。在我们的身边经常听见,感受到的就是“合同陷阱”仅仅是因为个别文字的不同而产生了天壤之别。本人曾经代理一起合同纠纷案件,就是因为“定金”二字写成“订金”,最终导致定金罚则不能适用,当事人悔恨交加。此外还存在着大量的合同诈骗现象,当事人稍有不慎,就落入了对方的圈套。开始抱着节省开支的想法,不愿在法律风险上投入,但等到问题出现时,白纸黑字、一目了然,这时候再求救法律人员却已成定局,挽救的余地就相当有限。    
3、 知识产权法律风险:很多企业包括企业家们对一般的债务纠纷、劳资纠纷尚不陌生,但一提及知识产权,就好像是离自己企业很遥远的事情。其实不然,任何企业都有知识产权,企业商号、注册商标、商业秘密等等都受知识产权保护,如果一个企业对此不予重视,就可能侵犯他人的知识产权或被他人侵权,引发无谓的纠纷,造成不必要的经济损失。如王致和商标案、娃哈哈侵权案等。知识产权法律风险不仅体现在申报、设立的过程中,而且在日后的权利保护中更为重要。知识产权虽然是一种无形的财产权,但给企业带来的利益却是现实明显的,而且是难以估算的,因为其中隐含着品牌、质量、服务、公众对它的评价和认可。为了更好地保护自身创立的品牌,发明专利,著作权,就必须通过法律手段来保驾护航。   
4、 人力资源管理法律风险:在我国,与人力资源管理有关的主要是《劳动法》和新制定的《劳动合同法》及相关行政法规、部门规章。在企业人力资源管理过程各个环节中,从招聘开始,面试、录用、使用、签订劳动合同、员工的待遇问题直至员工离职这一系列流程中,都有相关的劳动法律法规的约束,企业的任何不遵守法律的行为都有可能给企业带来劳动纠纷,都有可能给企业造成不良影响。近年来,一些外商投资企业采用种种违反劳动法的恶劣做法,包括雇用童工、限制职工人身自由、延长工作时间、克扣工人工资、交纳保证金等违法行为,受到当地政府的行政处罚,甚至责令关闭整顿等。一旦发生劳动争议,企业的社会形象受到谴责,并为此付出代价。随着新《劳动合同法》的实施,各大知名企业纷纷采取裁员,解除劳动关系来达到规避法律的目的。如华为辞职事件,家乐福集体裁员,并为此花费了巨大的财力、物力、人力,但到最后还是没有逃脱违法的境地,受到法律的制裁。为什么会出现这样的结果呢?主要原因还是对法律的曲解,并没有真正地理解和运用法律。   
5 、企业税收财务法律风险:税收对于一个企业来说,可以说是至关重要的,其中大部分的收入要上缴税收,因此便出现许多企业偷税、漏税、抗税的现象。这种违法行为轻则受到行政处罚,重则被判处刑罚剥夺人身自由。在市场经济条件下,资金流是企业基本的血液循环,维持着企业的生存与发展,而要想得到一个安全的资金流,投资和融资就不可或缺,企业越大,投资和融资的力度也就越大,企业因资金链断裂而倒下的风险也就越大。企业发生财务风险,轻则影响融资,重则导致破产。财务风险除了以上所说的资金链断裂外,还包括私设小金库、企业挪用资金、私分或侵占公司财产等,如此之多的财务风险,不有效防范,必将对企业的经营产生严重影响。孙大午事件、德隆公司事件、三九集团事件均是前车之鉴,这看似是民企做强做大的必走之路,其实是成长中的民企因法律风险防范意识淡薄而付出的惨重代价。 
6、 商业秘密的法律风险。商业秘密是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。   
技术信息,是指能够生产或制造新产品或改进产品品质或降低成本或能改进运营管理设计或操作的技术情报、数据和知识等。技术信息主要包括:产品,配方,工艺流程,加工方法。   
经营信息,是指具有秘密性质的和经营管理方法及与经营管理方法密切相关的投资、销售、财务、人事、组织等经营活动以及有关的记录、表格、数据、合同、名册、计划等。具体包括:(一)关于经营者自身状况的信息。如经营者的财务状况、资信状况、设备水平、管理人员状况等。(二)经营者对外经营策划信息。经营者对原材料供应前景的研究资料及研究结论,对市场调研的结果等。(三)经营者业务往来的信息。经营者的原材料来源、地区及渠道、供应商名单、销售手段;对外业务合同,产品和服务的价格,招投标的底数和报价、客户名单、广告策划等   
随着人才流动的越来越频繁,给用人单位的商业秘密保护带来了极大的挑战。甚至有人认为,人才流动与商业秘密保护从来就是一对孪生兄弟。商业秘密的外泄,不仅会给企业造成无法估量的损失,而且会在行业内发生各种各样的“大战”,使同行业间产生不正当的竞争。有关统计数据显示,近年来侵犯商业秘密案急剧增多,此类案件已约占到知识产权案件的15%。其中,80%的商业秘密是被职工跳槽时“顺手牵羊”带走,特别是年底正逢员工准备跳槽的高峰,企业此时特别需要注意对商业秘密保护。   
三、企业法律风险的认识   
首先:我们要认知法律风险是现实存在的。虽然风险是无形的,看不见也摸不着,但法律风险却是客观的,不以我们的意志为转移的。当企业处理不当时就会表现和显露出来,给企业家们一种措手不及的感觉。   
其次:要认知法律风险是可以预防和避免的。法律风险也是一种风险,但其和市场风险、自然风险、政治风险等有着很大的区别:法律风险具有事先可控性。因此企业应当建立以事先防范和过程控制为主,以事后救济为辅的法律风险防范机制。即以事先防范为基础,将过程控制作为核心。经营、管理的过程实现控制,公司的法律风险就可以得以控制,事后纠纷会大幅度降低。   
四、企业法律风险的规避   
1、健全法律顾问工作机构,充实法律顾问机构工作人员。法律顾问的政治素质、业务素质高低,直接影响着企业法律风险的高低。因此,在建立、健全专业的法律顾问工作机构的前提下,要不拘一格,把精通法律、熟悉经营业务的专业人士充实到法律顾问机构中来,或者面向社会公开聘请有学识、有能力的法律工作者。企业要努力为法律专业人才创造良好的工作环境,配备必要的办公、交通、通讯工具,订阅、购买各类法律资料。   
2、聘用法律专家参与企业经营与决策,防范、降低市场风险和法律风险。召开专题会议,使法律专业人士提出建议,避免和预防法律风险。   
3、重视法律知识教育培训,提高经营管理人员业务素质。企业应当建立、健全普及性和专业性相结合的培训机制,结合岗位实际需要,对企管、供销、财务、审计等重点部门的工作人员,加大合同法、公司法、税法、担保法等经济法律知识的培训力度,提高他们的法律业务水平,强化防范法律风险和市场契约意识。要通过制度化专业培训,建设一支精通法律、熟悉业务的专业化经营队伍,建立健全责权利一致的营销责任制度,从而保障合同安全,减少法律风险,维护企业合法权益。    
4、建立防范企业法律风险的内部管理六大制度,即合同管理制度;知识产权的管理及审查制度;劳动人事管理制度;财务税收筹划;法定代表人责任;法人治理结构制度。     
5、建立测评监控企业法律风险的指标体系。课题组在调研基础上针对企业一般业务流程和项目运作程序系统提出一套测评企业法律风险的指标体系,以供企业自我测评,或合作伙伴、交易对手、中介机构测评企业法律风险。该指标体系分为管理良好、危机征兆、需要整顿、危险预警、严重危机五个级别,在相关数据数理统计分析的基础上,建立企业法律风险评价模型,每一测评指标均含相应分值或权重因素,用以诊断识别企业经营中的法律风险状态及建立企业法律风险预警机制、排查制度和纠错机制。    
6、加强证据的管理和备案工作,组织强有力的诉讼团队。以上几点都是在风险发生前的预防工作,但同时也得有具备出现风险时解决问题,进行法律诉讼的应急能力。在此过程中,最专业的应该是律师,他们长期从事该项工作,有着扎实的法律理论知识 ,同时也具有丰富的诉讼经验,因此律师在企业法律风险工作中尤为重要!   
市场经济本质上也是法治经济,只有在法治的正确指引下合法经营才能更加迅速健康地发展。希望通过此文让更多的企业经营者认识到法律风险的严重性和可预防性,只有正确地避免了法律风险的产生,才能使企业的利益得到更好地保障。聘请北京律师,刑事辩护律师,影视律师,企业法律顾问选择北京律师事务所,关注最新法制动态, 新刑法全文请选择北京浩伟律师事务所。 
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